什么是累積投票制

累積投票制指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。

特點(diǎn)作用性質(zhì)特點(diǎn)

累積投票權(quán)是一種表決權(quán)。它是上市公司股東大會(huì)在投票表決一些重要事項(xiàng)時(shí)，實(shí)踐中主要是在選舉董事或監(jiān)事時(shí)，給予全體股東的一種與表決公司的其他一般事項(xiàng)所不同的特別表決權(quán)利。

特 點(diǎn)

這種權(quán)利的特別之處主要表現(xiàn)在：表決權(quán)的數(shù)額。

在實(shí)行累積投票時(shí)，股東的表決權(quán)票數(shù)是按照股東所持有的股票數(shù)與所選舉的董事或監(jiān)事人數(shù)的乘積計(jì)算，而不是直接按照股東所持有的股票數(shù)計(jì)算。簡單地說，股東的表決權(quán)票數(shù)等于股東所持有的股票數(shù)乘所選舉的董事或監(jiān)事人數(shù)。

舉個(gè)例子：某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計(jì)持有490股，合計(jì)擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當(dāng)選，其他股東毫無話語權(quán)。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為1000×5=5000票，控股股東總計(jì)擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計(jì)擁有2450票。根據(jù)累積投票制，股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當(dāng)選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。

累積投票權(quán)計(jì)算公式：

可得席位數(shù)Y=股份比例a*總股份數(shù)S*（席位數(shù)N+1）/(總股份數(shù)S+1/席位數(shù)N+1)

即 Y=aS(N+1)/(S+1/N+1)

依前例，可得席位數(shù) Y=0.49*1000（5+1）/（1000+1/5+1）=2.936 。即：最少可以得到5個(gè)席位中的2個(gè)。

累積投票制與直線投票制之比較與累積投票制相對應(yīng)的概念是直線投票制（Straight Voting System），又稱非累積投票制（Non-cumulative voting），也稱聯(lián)選投票制。所謂直線投票制，就是股東將自己的選票平均地投給自己的候選人。一般而言，除非公司章程或者股東會(huì)決議實(shí)行累積投票制之外，公司在選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，采用直線投票的方式進(jìn)行。從這個(gè)意義上講，在公司選舉董事時(shí)，直線投票制是原則，累積投票制屬例外。

作為傳統(tǒng)的投票方式，直線投票制的操作極為簡便易行，但其缺點(diǎn)亦顯而易見，即大股東囊括所有席位，小股東一無所獲。舉例而言：

假設(shè)某公司有兩位股東，A股東占70%（70股）的股份，B股東占30%（30股），公司章程規(guī)定設(shè)5位董事。若采取直線投票制，A股東提名的5位候選人每人可以得到70票，而B股東提名的候選人每人只能得到30票。在此情況，B的候選人將無一入選董事會(huì)。盡管從表面上看來，這種選舉方式是公平的，符合“資本多數(shù)決”原則。但是，采取直線投票制的最大問題在于持股較多的股東有可能囊括董事會(huì)的所有席位，這存在明顯的不合理。而累計(jì)投票制則對其作了改進(jìn)，每一股都可代表一個(gè)表決權(quán)，從理論上來說，A股東可以促成3名候選人當(dāng)選，B股東則有2名。此時(shí)A有350張選票（70乘5），B有150（30乘5）。假如B足夠聰明，他至少可以有一名代言人入選董事會(huì)。在B將150張選票都投給自己的一名候選人的情況下，A是無法阻止B的候選人入選的。A必須十分小心的使用自己的350張選票才能確保自己的4位候選人當(dāng)選。如果A不能明智地使用選票，他很可能只能保證自己的3位候選人或者更少的人入選。下表能夠清楚地反應(yīng)這一情況：

A股東的候選人（350票）

B股東的候選人（150票）

Agatha

Bernice

150

50

Arthur

Bertrand

150

50

Alexis

Beatrice

20

50

Andrew

20

Astor

10

前五位得票最高者依次為Agatha, Arthur, Bernice, Bertrand, Beatrice。在此情況下，B股東的3位候選人將全部當(dāng)選，而A股東盡管擁有70%的股份，但僅有兩位候選人入選董事會(huì)。

正是因?yàn)橹本€投票制本身的不合理性，累積投票制在政治競選中一經(jīng)出現(xiàn)，即引起了公司法學(xué)者的濃厚興趣，并被迅速移植到公司董事的選舉之中，成為一種與直線投票制相并行的新興選舉方式。可見，累積投票制是直線投票制的一種修正，其意旨在于能夠增加中小股東的候選人當(dāng)選公司董事的機(jī)會(huì)，而不至于使董事會(huì)成為大股東的“一言堂”。

積極意義

累積投票權(quán)制度的獨(dú)特作用在于：

1、它通過投票數(shù)的累積計(jì)算，擴(kuò)大了股東的表決權(quán)的數(shù)量。累積投票制的目的就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢操縱董事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。按這種投票制度，選舉董事時(shí)每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個(gè)，而是與待選董事的人數(shù)相同。股東在選舉董事時(shí)擁有的表決權(quán)總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。

2、它通過限制表決權(quán)的重復(fù)使用，限制了大股東對董事、監(jiān)事選舉過程的絕對控制力。投票時(shí)，股東可以將其表決權(quán)集中投給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，通過這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事，避免大股東壟斷全部董事的選任。

局限性

從制度本身看，累積投票權(quán)制度雖為擴(kuò)大小股東的發(fā)言權(quán)提供了相應(yīng)保證，但這種保證仍以小股東持有或者合計(jì)持有一定數(shù)量的表決權(quán)為條件。若小股東持股數(shù)量過低在持股比例上與大股東相差懸殊太大或者不能有效地一致行動(dòng)，累積投票制將難以充分地發(fā)揮其作用。如果上例中大股東持有或者控制的表決權(quán)達(dá)到了85%，則即使其余股東都聯(lián)合起來也仍然無法通過累積投票制選出自己中意的董（監(jiān)）事；又或大股東持股60%，二、三股東分別持股6%和 4%，其余30%的股份由人數(shù)眾多的小股東分散持有，考慮到小股東對一致行動(dòng)的冷漠態(tài)度及其成本，通常情況下選舉結(jié)果也是如此。因此，在實(shí)際操作中，從累積投票制中獲益的往往是持股僅次于大股東的股東們，如上例中的二股東和聯(lián)合行動(dòng)的三股東與四股東。

另外，累積投票制作用的發(fā)揮還受制于擬選出的董（監(jiān)）事人數(shù)。從理論上講，在大小股東充分博弈的情況下，根據(jù)累積投票制選舉一名董（監(jiān)）事所需要的最低表決權(quán)數(shù)（X）與參加投票的總表決權(quán)數(shù)（S）成正比，與擬選出的董（監(jiān)）事人數(shù)（D）成反比，即X=S/（D+1）+1 。

應(yīng)用實(shí)踐美國

“累積投票制起源于英國” ，但在美國得到了重大發(fā)展。19世紀(jì)60年代，美國依利諾斯州報(bào)界披露了本州某些鐵路經(jīng)營者欺詐小股東的行為，該州遂于1870年憲法賦予小股東累積投票權(quán)。 依利諾斯州《憲法》第3章節(jié)第11條規(guī)定，任何股東在法人公司選舉董事或經(jīng)理人的任何場合，均得親自或通過代理人行使累積投票權(quán)，而且此類董事或經(jīng)理不得以任何其他方式選舉。隨后，該州《公司法》第28條也規(guī)定了累積投票制度。至1955年，美國有20個(gè)州在其憲法或制定法中規(guī)定了累積投票制度。

美國各州關(guān)于累積投票制度的立法例有所差異。一種為強(qiáng)制性累積投票（mandatory cumulative voting）制度，如阿肯瑟、加利福尼亞、夏威夷、依利諾斯等州；另一種為許可性累積投票（permissive cumulative voting）制度。 許可性累積投票制度又分為兩種， 一是選出式（opt-outelection），即除非公司章程作出相反規(guī)定，就應(yīng)實(shí)行累積投票制度，如阿拉斯加、明索托、北卡羅林那、華盛頓等； 二是選入式（opt-inelection），即除非公司章程規(guī)定了累積投票制度，否則不實(shí)行之，如密歇根、新澤西、紐約等州。盡管在美國有些州還對累積投投票制度實(shí)行強(qiáng)制主義，但大多數(shù)州的現(xiàn)代公司法已趨向許可主義。這一點(diǎn)我們可以從美國各個(gè)時(shí)期的《標(biāo)準(zhǔn)公司法》對該制度的態(tài)度演變中得到印證。1950年《標(biāo)準(zhǔn)公司法》序言要求實(shí)行強(qiáng)制主義；1955年則規(guī)定了兩種平行的具有選擇性的立法例：一是強(qiáng)制主義，二是許可主義；1959年明確規(guī)定許可主義中的選出式或選入式兩種立法選擇；1984年明確采納選入式。

日本

縱觀日本的商法典，其中受美國《標(biāo)準(zhǔn)公司法》變革影響的烙印很深，日本對累積投票制度的規(guī)定同樣經(jīng)歷了由強(qiáng)制主義向許可主義的轉(zhuǎn)變。1950年日本修改其《日本商法典》時(shí)追加了第156條之三，規(guī)定：即使公司章程中規(guī)定董事選舉不采用累積投票制度，但若有持股占公司已發(fā)行股總數(shù)1/4以上的股東提出請求，公司必須采用累積投票制度。但是，日本在1974年通過第21號法對該條進(jìn)行了修改，規(guī)定：“為選任二人以上的董事而召集股東大會(huì)時(shí)，除章程另有規(guī)定外，股東可以對公司提出累積投票的要求”。

中國

我國臺灣地區(qū)《公司法》對累積投票制度則堅(jiān)持強(qiáng)制主義。該法第198條規(guī)定：“股東會(huì)選任董事時(shí)，每一股份有與應(yīng)選出董事人數(shù)相同的選舉權(quán)，得集中選舉一人，或分配選舉數(shù)人，由所得選票代表選舉較多者，當(dāng)選為董事”。

我國《公司法》2005年修正之前對董事和監(jiān)事的選舉規(guī)定實(shí)行的是直接投票制。這種投票方式使得小股東不可能選出一個(gè)代表自己利益的董事及監(jiān)事，這無疑是立法上的缺陷。直到2002年中國證監(jiān)會(huì)出臺的《上市公司治理準(zhǔn)則》，累積投票制度第一次被寫入部委級法規(guī)性文件中。《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十一條規(guī)定：在董事的選舉過程中，應(yīng)充分反映中小股東的意見。股東大會(huì)在董事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度?？毓晒蓶|控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則。這是在我國法規(guī)文件中第一次明確提出了累積投票制的要求。從《治理準(zhǔn)則》對該制度的表述來看，該準(zhǔn)則總體上采取的是許可主義的思路，只是對部分控股股東持股超過30%的上市公司采取了強(qiáng)制主義的硬性規(guī)定。

2005年新修正的《中華人民共和國公司法》第一百零六條規(guī)定：股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

問題對策問題

2002 年初頒布實(shí)施的《上市公司治理準(zhǔn)則》首次在我國引入了董事選舉的累積投票制，但由于一直沒有出臺關(guān)于該制度的實(shí)施細(xì)則或者操作指引，上市公司對其含義理解各異，誤解和曲解亦非鮮見，以至在實(shí)踐中產(chǎn)生了不少問題，甚至出現(xiàn)了股東在累積投票制下對董事候選人投反對票的笑話。

累積投票制的實(shí)際操作一般是將眾多董（監(jiān)）事候選人按照其得票的多少依次排序，從前往后根據(jù)擬選出的董（監(jiān)）事人數(shù)決定有關(guān)候選人是否當(dāng)選，而不計(jì)較其具體的得票數(shù)量。極端情況下，僅得1票的候選人也可能當(dāng)選。因此，通常情況下，累積投票制只有在差額選舉時(shí)才有實(shí)際意義，除非公司章程對最低當(dāng)選票數(shù)有相應(yīng)要求。然而，我國上市公司在采用累積投票制選舉董事時(shí)實(shí)行的往往是等額選舉。由于擬選出的董事人數(shù)與提交股東大會(huì)審議的候選人人數(shù)相同，使累積投票制按照候選人得票多少的順序而非具體得票數(shù)量來決定是否當(dāng)選的設(shè)計(jì)失去了意義。這也是當(dāng)前實(shí)踐中最突出、最普遍的一個(gè)問題。

要解決這個(gè)問題，必須在董事候選人的提名程序上探究其原因。上市公司在董事會(huì)換屆時(shí)，做法通常都是由主要股東根據(jù)董事會(huì)成員人數(shù)，參考各主要股東的持股情況，協(xié)商確定一個(gè)名單，由董事會(huì)討論通過后提交股東大會(huì)審議。由于公司主要股東事前已經(jīng)對此達(dá)成一致或者形成了默契，各候選人基本都能順利當(dāng)選。而眾多流通股股東由于持股有限，公司主要股東和董事會(huì)在醞釀董事候選人時(shí)根本不會(huì)考慮其意志。而股東若想撇開董事會(huì)自行向股東大會(huì)推薦董事候選人的話，根據(jù)《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》第12條的規(guī)定，只有持股或者合并持股超過5%的股東才享有股東大會(huì)提案權(quán)。顯然，在上市公司現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)下，一般小股東甚至連將其中意的人列入董事候選人名單的機(jī)會(huì)都沒有，更遑論通過累積投票來與大股東在董事會(huì)中爭奪席位了。結(jié)果就造成用累積投票等額選舉欽定候選人這種“新瓶裝舊酒”的尷尬局面。

因此，有必要改進(jìn)董事候選人的提名程序，在明確累積投票制必須實(shí)行差額選舉的前提下，要求董事會(huì)在醞釀董事候選人時(shí)應(yīng)當(dāng)征求公司前十大流通股股東的意見，并參照對提名獨(dú)立董事候選人的股東資格要求，將享有股東大會(huì)董事候選人提案權(quán)的股東資格由持股5%相應(yīng)降至持股1%。

對策

關(guān)于董事和監(jiān)事一并選舉的問題

如前所述，在累積投票制下，選出一名董（監(jiān)）事所需最低票數(shù)是與擬選出的董（監(jiān)）事人數(shù)成反比的。換句話說，擬選出的人數(shù)越多，小股東的意志越有可能得到反映。這就引出是否可將董事和監(jiān)事一并選舉以擴(kuò)大選舉范圍的問題。從《證券公司治理準(zhǔn)則（試行）》第17條的規(guī)定可以看出，采用累積投票制選舉監(jiān)事，在我國至少不是一個(gè)從未涉足的領(lǐng)域。為盡可能體現(xiàn)引入累積投票制的宗旨，我們認(rèn)為可以嘗試將董事和監(jiān)事一并選舉。

關(guān)于累積投票制實(shí)施細(xì)則的建議方案

在前述討論的基礎(chǔ)上，我們建議上市公司在制訂累積投票制實(shí)施細(xì)則時(shí)加入下述內(nèi)容：

第X條：公司董事（含獨(dú)立董事）、非由職工代表擔(dān)任的監(jiān)事的選舉實(shí)行累積投票制。

每一有表決權(quán)的股份享有與擬選出的董事、監(jiān)事人數(shù)（兩名或兩名以上）相同的表決權(quán)，股東可以自由地在董事、監(jiān)事候選人之間分配其表決權(quán)，既可分散投于多人，也可集中投于一人，按照董事、監(jiān)事候選人得票多少的順序，從前往后根據(jù)擬選出的董事、監(jiān)事人數(shù)，由得票較多者當(dāng)選。

第X+1條：通過累積投票制選舉董事、監(jiān)事時(shí)以差額選舉為原則，董事、監(jiān)事候選人的人數(shù)應(yīng)當(dāng)多于擬選出的董事、監(jiān)事人數(shù)。

第X+2條：公司在確定董事、監(jiān)事候選人之前，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)以書面形式征求公司前十大流通股股東的意見。

第X+3條：公司在發(fā)出關(guān)于選舉董事、監(jiān)事的股東大會(huì)會(huì)議通知后，持有或者合計(jì)持有公司有表決權(quán)股份1%以上的股東可以在股東大會(huì)召開之前提出董事、監(jiān)事候選人，由董事會(huì)按照修改股東大會(huì)提案或者增加新提案的程序?qū)徍撕筇峤还蓶|大會(huì)審議。

第X+4條：公司可以在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)換屆時(shí)采用累積投票制一并選舉董事和監(jiān)事。

【公司一并選舉董事和監(jiān)事時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)選候選人的得票順序及其個(gè)人意愿，事先明確有關(guān)候選人是作為董事還是監(jiān)事當(dāng)選的問題?！?

第X+5條：在累積投票制下，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)與董事會(huì)其他成員分別選舉。

嚴(yán)格說來，累積投票制與《公司法》關(guān)于董（監(jiān)）事選舉的直接投票制和《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》關(guān)于董（監(jiān)）事選舉應(yīng)當(dāng)逐項(xiàng)表決的規(guī)定存在著法律上的沖突，此問題在《公司法》修改后有望得到解決。

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